當我們說《電子商務(wù)法》 我們究竟是在說什么？_今日要聞

很高興有這個機會與大家做一個交流。剛才聽到德國教授對歐洲電子商務(wù)法律的介紹，有很多知識上的收獲。同時，也有一個特別鮮明的感受：當中國學(xué)者談電子商務(wù)以及相應(yīng)的立法時，和歐洲學(xué)者基本不在談同一個事情，二者之間的差別非常大。因為我本人曾經(jīng)有機會參與《電子商務(wù)法》的制定。最近幾年對網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管、電商這塊的規(guī)制也比較關(guān)注。所以下面我簡要介紹一下中國《電商法》的基本體系。這是我的同事，江溯教授布置的命題作文。

(資料圖片)

在過去的10年中，隨著電商產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展，我國的立法立規(guī)馬上跟進。其中最核心，放在世界范圍內(nèi)來看，也非常有特色的一部法律就是2018年8月31日制定的《電子商務(wù)法》。當中國學(xué)者談電商法時，更多是從這一所確立的法律框架來談電商問題。而剛才德國教授結(jié)合德國語境或者歐盟語境討論電商，更多是在討論：借助于互聯(lián)網(wǎng)進行遠程交易時，消費者保護領(lǐng)域，消費合同領(lǐng)域出現(xiàn)的諸多特殊問題。而我國談電商，更多是對于新的商業(yè)模式如何建立有效的市場監(jiān)管和規(guī)制體系的問題。這兩個視角之間的差別是非常大的。

在《電商法》之外，對電商合規(guī)來說還有一些非常關(guān)鍵的部門規(guī)章，比如為了與《電商法》相配套，2021年3月15日市場監(jiān)管總局制定《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法》。各部委針對其主管的領(lǐng)域，在出現(xiàn)線上新業(yè)態(tài)時，也會把自己的管理職能延伸到電商業(yè)態(tài)。這里我沒有列出一個詳細的表。如果做旅游電商合規(guī)，要看文旅部發(fā)布的在線旅游的管理規(guī)定；如果是招聘服務(wù)企業(yè)，現(xiàn)在全是在線招聘，則需要關(guān)注在線招聘平臺的相關(guān)規(guī)定。還有在線教育、網(wǎng)約車、在線醫(yī)療等，均是按照這個思路來發(fā)展法律體系。在中國，以《電商法》為中心，催生出一系列新的規(guī)范，形成非常寬泛的法律部門。

針對特定的電商業(yè)態(tài)，還有多個部門聯(lián)合發(fā)布相應(yīng)規(guī)范性文件。因為今天集中討論跨境電商，所以我只舉這方面的例子。比如對于中國從事跨境進口的企業(yè)，486號文，如同跨境進口電商領(lǐng)域的“小憲法”，支撐著中國跨境進口行業(yè)涉及的主要制度框架。這個文件由商務(wù)部、發(fā)改委、海關(guān)總署、稅務(wù)總局、市場監(jiān)管總局聯(lián)合發(fā)布。另外，針對外賣騎手，這種新就業(yè)形態(tài)怎么保障權(quán)益，也有多個部門聯(lián)合發(fā)文。這都是中國法律規(guī)則表現(xiàn)的一種特殊形態(tài)。

談中國《電商法》體系，還有一個板塊，我稱之為傳統(tǒng)法律的E化。當傳統(tǒng)法律面臨著挑戰(zhàn)，發(fā)生線上場景，線上新問題的時候，會對傳統(tǒng)法律，進行針對線上新業(yè)態(tài)/新問題的修訂。比如《消費者權(quán)益保護法》《食品安全法》，后面會提到《廣告法》《反不正當競爭法》《反壟斷》，實際上都是采用“搭載式”、“拓展式”的法律規(guī)則的發(fā)展模式。比如傳統(tǒng)的反壟斷規(guī)則，為了適應(yīng)平臺經(jīng)濟的發(fā)展，就對反壟斷法進行修訂，增加專門的處理平臺或者數(shù)字經(jīng)濟、電商等領(lǐng)域的反壟斷條款。《反不正當競爭法》更突出，除了傳統(tǒng)反不正當競爭條款之外，最近的修訂，專門增加了所謂的“互聯(lián)網(wǎng)專條”（第12條）。最新的反法征求意見稿，大大增加針對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當競爭行為現(xiàn)象的條款?！妒称钒踩ā穫鹘y(tǒng)上就是針對食品安全問題，沒有什么問題。但當出現(xiàn)餐飲外賣、食品外賣這種產(chǎn)業(yè)形式時，馬上在《食品安全法》增加關(guān)于餐飲外賣平臺的規(guī)定?！断M者權(quán)益保護法》最后一次修訂，也針對當平臺出現(xiàn)時，消費者在平臺遭受損害時應(yīng)當如何處理?！断M者權(quán)益保護法》44條就是非常典型的互聯(lián)網(wǎng)消費者權(quán)益保護條款。這是我的一個簡單的不完全的歸納。

在中國要了解電商領(lǐng)域的規(guī)范，需要注意到這是一個很復(fù)雜的規(guī)范體。以電商法為龍頭結(jié)合了各種類型的法律發(fā)展模式，這是要弄清楚的，它不是個非常小的范圍。

下面簡要介紹一下《電商法》。

《電商法》涉及的內(nèi)容很多，比如電子商務(wù)經(jīng)營者主要類型、電商領(lǐng)域消費者保護問題是重點關(guān)注的問題，但不局限于這些問題。此外還規(guī)定了電子合同、第三方支付、電商領(lǐng)域的糾紛解決機制等。當中國立法者、學(xué)者說“《電子商務(wù)法》”時，究竟指什么？其實并不像歐盟學(xué)者的那種理解模式。中國的《電商法》，最關(guān)鍵、最有影響的一個規(guī)范群是針對電子商務(wù)平臺經(jīng)營者的平臺責任的規(guī)范群。這一法律的一大半的篇幅都是在規(guī)定電商平臺作為新的組織體，相關(guān)的責任承擔規(guī)則。因為電商平臺不同于傳統(tǒng)公司的組織架構(gòu)，有自身的獨特屬性。以前的法律體系中沒有關(guān)于平臺這種組織體相應(yīng)的規(guī)范。所以《電商法》在這塊的規(guī)定非常有意義，在實務(wù)中用得非常多。關(guān)于電商平臺責任的規(guī)則，實際上是中國《電商法》的一個關(guān)鍵。我們現(xiàn)在討論很多問題都是討論電商平臺責任問題。

這里簡單列舉一下電商平臺責任主要包括的內(nèi)容：對入駐平臺的經(jīng)營者的身份審核責任。相當于你是守門人，對誰進入平臺從事活動要有審核責任；對平臺內(nèi)的信息的合法性的管理責任；制定合理的服務(wù)協(xié)議與交易規(guī)則的責任；保護消費者權(quán)益的責任（例如保護消費者評價權(quán)）；各種類型的平臺信息披露責任；配合執(zhí)法的責任；對平臺上的各類主體的安全保障責任（《電商法》38條），在實務(wù)中用得非常多；防范各種形式的網(wǎng)絡(luò)違法行為的平臺責任。

以上是不完全的列舉，但可以通過這個列舉看出，如果說在傳統(tǒng)公司組織架構(gòu)之外，因為互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的發(fā)展，已經(jīng)出現(xiàn)一個新類型的社會組織體，也就是數(shù)字平臺，那么可以說，中國非常早就開始了針對數(shù)字平臺的專項立法——《電子商務(wù)法》。我們是從這個角度理解《電商法》的核心內(nèi)容。

再次強調(diào)一下：我們并不像國外學(xué)者那樣，討論當電商模式出現(xiàn)后，消費者保護出現(xiàn)了什么新問題。我們認為那是《消費者權(quán)益保護法》需要通過延伸發(fā)展去予以處理的問題。在這里中國的立法者原則上堅持線上線下一體化的處理模式。也就是通過將傳統(tǒng)的法律部門的不斷的“E化”，來實現(xiàn)對互聯(lián)網(wǎng)時代的新問題的納入和處理。

我們的電商立法將自己的主要立法目的設(shè)定為：解決一種新類型的社會組織體（主體），怎么規(guī)定他的法律地位，明確其權(quán)利義務(wù)責任的問題。我認為，中國的立法者抓住了問題的關(guān)鍵。

關(guān)于平臺責任的規(guī)定，也有很多新的問題。

我們前段時間正在討論怎么對它進行合理化，怎么修改的問題。一方面，它的規(guī)定很全面，但畢竟是立法，有些規(guī)定很抽象、邊界不清晰。比如談平臺安全保障義務(wù)時，就不清楚安全保障義務(wù)的范圍放在什么地方。比如講平臺要制定公平交易規(guī)則的問題，也不是特別清楚它應(yīng)該怎么做才能夠獲得實效。但畢竟有這樣一個法律框架，后續(xù)就有了進一步完善的前提。

除了平臺責任的規(guī)定之外，《電子商務(wù)法》也處理了很多其他的問題。但這些問題，事實上在其他法律中都有涉及。因此這一部分，和其他法律的規(guī)定，有高度疊加的關(guān)系。比如電子合同問題，《電商法》規(guī)定了行為能力、合同效力、合同什么時候成立。但這塊關(guān)于合同的規(guī)定，迅速被后來制定的《民法典》覆蓋。中國的《民法典》非常重視互聯(lián)網(wǎng)問題的規(guī)范。由于制定在后，所以很容易地就借鑒了《電子商務(wù)法》的相關(guān)規(guī)定，使得該法律關(guān)于這一塊的規(guī)定，基本上沒有什么特殊性。由于《民法典》的一些規(guī)定比《電商法》更加合理，甚至可以認為后者已經(jīng)在事實上被修改了。關(guān)于電子簽名問題，很多國家最早談電商就是談電子簽名問題。在中國有專門的《電子簽名法》，雖然沒有很好地發(fā)揮作用，但它畢竟是存在的。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，平臺避風(fēng)港，通知—刪除規(guī)則，《民法典》也專門處理了。《民法典》第1194-1197條都有專門規(guī)定。關(guān)于數(shù)字廣告問題，《廣告法》以及《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理規(guī)定》也處理互聯(lián)網(wǎng)廣告問題?！断ā吠ヂ?lián)網(wǎng)業(yè)態(tài)延伸。不正當競爭問題，在傳統(tǒng)的《不正當競爭法》增加互聯(lián)網(wǎng)專條，以及專門制定針對網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域不正當競爭的相關(guān)部門規(guī)章。反壟斷有《反壟斷法》最新的修訂，有平臺反壟斷條款，同時也有平臺領(lǐng)域反壟斷的專門的指南。電商領(lǐng)域最重要的個人信息保護問題，有專門的《個人信息保護法》。糾紛解決，《民事訴訟法》等法律和司法解釋也規(guī)定了在線糾紛解決機制。

從上述例子來看，似乎沒有一個特殊的專屬的領(lǐng)域?qū)儆陔娚谭āＤ敲慈绾谓缍ㄖ袊娚填I(lǐng)域主要的特殊問題？

我覺得有兩個主要大的領(lǐng)域要關(guān)注：一是各種類型的平臺責任，這個問題是未來的關(guān)鍵問題；二是各種類型的電商業(yè)態(tài)的法律規(guī)制模式問題。

最后，簡單說一下中國電商法律的未來發(fā)展。

第一，從電商平臺走向一般性的數(shù)字平臺。《電子商務(wù)法》是針對一種特定類型的電商平臺，做出規(guī)定。但現(xiàn)在平臺類型非常多。要針對其他類型，不是那么典型的平臺有所規(guī)定。

第二，我們會有一系列針對具體電商業(yè)態(tài)的規(guī)范體系。比如直播電商專門有好幾個部門規(guī)范性文件。最高法院發(fā)布的關(guān)于網(wǎng)絡(luò)消費的司法解釋，一半以上的條款是針對直播電商的規(guī)定。社交媒體電商、跨境電商（跨境進口/跨境出口）都要有針對性的規(guī)定，這是我們做合規(guī)非常關(guān)鍵的一個問題。

第三，線上與線下的關(guān)系問題。把傳統(tǒng)法律規(guī)則適用于線上的形態(tài)，主要是傳統(tǒng)的《廣告法》《食品安全法》《反壟斷法》《反不正當競爭法》幾大板塊，將來怎樣往線上進行延伸，規(guī)則適應(yīng)線上業(yè)態(tài)的問題。

第四，政府與大型的互聯(lián)網(wǎng)平臺之間的關(guān)系模式問題。大家將來如果幫互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)做合規(guī)，更多涉及到執(zhí)法配合的問題、數(shù)據(jù)提供問題等等，這塊也是有非常多新問題需要研究。

第五，由于電商的發(fā)展出現(xiàn)一些新問題。比如數(shù)字勞工問題，比如外賣騎手如何保護、直播平臺主播的法律定性問題，包括相關(guān)合同的定性問題，互相挖主播是不是不正當競爭問題等等。還有一些涉及賬號權(quán)屬，賬號交易的問題，虛擬財產(chǎn)等。在中國，隨著互聯(lián)網(wǎng)興起對商業(yè)發(fā)生影響之后的一些新問題，在中國都被納入到一個廣義的《電商法》框架之中，很多人都在對它進行研究。

這就是我們理解的中國《電商法》的基本框架。中國學(xué)者和國外學(xué)者交流，討論電商問題時，我們對于電商的理解模式就是如此。這一理解模式和歐盟在語境上有明顯的差別。

當然，不可否認，歐盟事實上也開始有點像中國這樣做，但可能不被認為是《電商法》的問題。比如歐盟剛生效的《數(shù)字市場法》，其實就是針對大型數(shù)字平臺所產(chǎn)生的市場影響，對其進行規(guī)范。所以他們也發(fā)展出了守門人之類的概念。在中國其實《電商法》平臺責任早有規(guī)定，這一點實際上我們有自己比較獨特的立法路徑。

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