中介機(jī)構(gòu)違法 被保薦企業(yè)上市進(jìn)程受影響將如何追責(zé)？

3月20日，山西證券旗下中德證券因在樂視網(wǎng)造假案中未勤勉盡責(zé)被證監(jiān)會予以處罰。同日，據(jù)媒體報道，作為樂視網(wǎng)中介機(jī)構(gòu)的平安證券亦收到罰單。

而在兩個月前的1月26日，因踩雷3家涉樂視網(wǎng)財務(wù)造假案的中介機(jī)構(gòu)，48家企業(yè)被集體中止審查。對于被“中止”審查的企業(yè)來說，他們的上市進(jìn)程勢必受到影響。那么他們的損失，將由誰來買單呢?

涉樂視網(wǎng)造假案

中德證券、平安證券收罰單

3月20日，山西證券發(fā)布公告稱，其控股子公司中德證券因樂視網(wǎng)信息技術(shù)(北京)股份有限公司(以下簡稱樂視網(wǎng))保薦業(yè)務(wù)涉嫌違法違規(guī)，被中國證監(jiān)會責(zé)令改正，給予警告，沒收業(yè)務(wù)收入566萬元，并處以1132萬元罰款。同時，對該項目保薦人楊麗君、王鑫給予警告，并分別處以15萬元罰款。

資料顯示，2015年5月26日，樂視網(wǎng)公告申請非公開發(fā)行。2016年6月2日，樂視網(wǎng)收到中國證監(jiān)會批復(fù)文件，8月8日，非公開發(fā)行股票在深交所上市，樂視網(wǎng)向4名合格投資者非公開發(fā)行新股10664.30萬股，募集資金47.99億元。

經(jīng)證監(jiān)會查明，樂視網(wǎng)2007年至2016年連續(xù)十年虛增業(yè)績，其中涉及非公開發(fā)行申報文件財務(wù)數(shù)據(jù)期間為2012年至2014年及2015年1至6月。2012年至2014年樂視網(wǎng)分別虛增收入8965.33萬元、19998.17萬元和35194.19萬元，虛增利潤8445.10萬元、19339.69萬元和34270.38萬元，占當(dāng)期披露利潤總額的37.04%、78.49%和470.11%。

證監(jiān)會認(rèn)定，中德證券在樂視網(wǎng)非公開發(fā)行保薦業(yè)務(wù)中涉嫌未勤勉盡責(zé)。一是未完整獲取和編制前十大客戶銷售情況;二是未對業(yè)務(wù)發(fā)生的真實性進(jìn)行有效核查。樂視網(wǎng)非公開發(fā)行簽字保薦代表人楊麗君、王鑫是直接負(fù)責(zé)的主管人員。證監(jiān)會擬決定對中德證券責(zé)令改正，給予警告，沒收業(yè)務(wù)收入566萬元，并處以1132萬元罰款;對楊麗君、王鑫給予警告，并分別處以15萬元罰款。

事實上，受樂視網(wǎng)財務(wù)造假案波及的不只是中德證券。據(jù)媒體報道，樂視網(wǎng)財務(wù)造假案后，深圳證監(jiān)局于近日向平安證券下達(dá)了行政監(jiān)管措施事先告知書，擬對平安證券責(zé)令改正并暫停保薦機(jī)構(gòu)資格三個月，對樂視網(wǎng)IPO項目的保薦代表人和時任保薦業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人認(rèn)定為不適當(dāng)人員5~10年，其他相應(yīng)的合規(guī)業(yè)務(wù)等相關(guān)人員被采取了監(jiān)管談話等措施。而平安證券是當(dāng)時負(fù)責(zé)樂視網(wǎng)IPO業(yè)務(wù)的保薦機(jī)構(gòu)。

中德證券輔導(dǎo)項目多家已“中止”

2022年1月18日，山西證券發(fā)布公告稱，其控股子公司中德證券在2016年樂視網(wǎng)非公開發(fā)行的保薦業(yè)務(wù)中，虛假陳述責(zé)任違規(guī)被證監(jiān)會立案;為樂視網(wǎng)提供服務(wù)的3家證券公司以及另外3家中介機(jī)構(gòu)也被起訴。

官網(wǎng)資料顯示，中德證券是一家中外合資證券公司，由德意志銀行和山西證券共同出資設(shè)立，2009年4月，取得營業(yè)執(zhí)照正式設(shè)立。2009年8月，中德證券取得保薦機(jī)構(gòu)資格。

據(jù)北京金融法院公告，樂視網(wǎng)造假案所涉中介分別為中德證券、中泰證券、平安證券3家證券公司，以及利安達(dá)會計師事務(wù)所(特殊普通合伙)、華普天健會計師事務(wù)所(北京)有限公司、信永中和會計師事務(wù)所(特殊普通合伙)3家會計師事務(wù)所。

而在1月26日晚，因踩雷涉樂視網(wǎng)財務(wù)造假案的中介機(jī)構(gòu)，48家企業(yè)被集體中止審查。

Wind數(shù)據(jù)顯示，截至3月20日，目前中德證券作為保薦人的在審、在輔導(dǎo)企業(yè)共有34家，其中，在輔導(dǎo)企業(yè)23家，而在中德證券被調(diào)查之后，包括上海綠聯(lián)智能科技股份有限公司和山西紫林醋業(yè)股份有限公司的IPO狀態(tài)已變更為“中止審查”，其余的狀態(tài)則為“終止”。

3月20日，新華社瞭望智庫特約研究員肖玉航表示，受影響的IPO項目中止后并不是不能上市，在規(guī)定時間(約2～3個月)內(nèi)重新更換中介機(jī)構(gòu)或按要求提交材料進(jìn)行復(fù)核、重新提交信息，IPO還是會繼續(xù)進(jìn)行。例如比亞迪半導(dǎo)體，在2021年8月18日因聘請的中介機(jī)構(gòu)被立案調(diào)查，導(dǎo)致IPO項目中止審核，隨后在2021年9月1日，中介出具復(fù)核報告，當(dāng)日其IPO審核就被恢復(fù)，而這中間相隔9個工作日。

“但對于目前仍在審在輔導(dǎo)的企業(yè)來說，肯定會有一定影響，如果有一些企業(yè)的材料和財務(wù)信息都是真實可靠的話，也影響不大，但監(jiān)管機(jī)構(gòu)和交易所對這些企業(yè)的審核和問詢，將會更加嚴(yán)格。”肖玉航表示。

中介機(jī)構(gòu)違法

被保薦企業(yè)上市進(jìn)程受影響將如何追責(zé)?

近年來，強(qiáng)監(jiān)管的趨勢已經(jīng)越來越明顯。今年1月14日證監(jiān)會網(wǎng)站消息，2019年以來，證監(jiān)會查處中介機(jī)構(gòu)違法案件80起，涉及24家會計師事務(wù)所、8家證券公司、7家資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、3家律師事務(wù)所、1家資信評級機(jī)構(gòu)，涵蓋股票發(fā)行、年報審計、資產(chǎn)收購、重大資產(chǎn)重組等重點領(lǐng)域。2021年，證監(jiān)會依法立案調(diào)查中介機(jī)構(gòu)違法案件39起，較去年同期增長一倍以上，將2起案件線索移送或通報公安機(jī)關(guān)。

中介機(jī)構(gòu)頻頻失職，強(qiáng)化中介監(jiān)管的需求越來越重要。2022年1月21日，最高人民法院發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》。該規(guī)定進(jìn)一步細(xì)化和明確了證券市場虛假陳述的內(nèi)容，例如，優(yōu)化對虛假陳述認(rèn)定中實施日、揭露日、重大性和交易因果關(guān)系等關(guān)鍵內(nèi)容;細(xì)化了對董監(jiān)高(上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的簡稱)和其他直接責(zé)任人員、獨立董事、保薦承銷機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)等的過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等。這有利于追究證券虛假陳述行為的民事賠償責(zé)任，以及穩(wěn)定市場預(yù)期。

對此，河南明商律師事務(wù)所主任田慧峰表示：“中介機(jī)構(gòu)是資本市場的‘看門人’，在保薦質(zhì)量、會計審計、合規(guī)審核、信用評級等方面發(fā)揮著專業(yè)把關(guān)的重要職責(zé)。2020年3月通過的《刑法》修正案中，也明確將保薦人作為提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實罪的犯罪主體，適用該罪追究刑事責(zé)任，最高可判處10年有期徒刑。今后，監(jiān)管層必將對證券公司的合規(guī)風(fēng)控能力提出更高要求。”

那么，中介機(jī)構(gòu)被處罰，在輔導(dǎo)企業(yè)的上市進(jìn)程將受到影響，他們的損失將由誰來買單呢?

“從理論上來講，上市進(jìn)程受到影響的企業(yè)，可以提出索賠。但到具體案例，仍要看在審企業(yè)與中介機(jī)構(gòu)簽訂的合同。若合同當(dāng)中，有排除責(zé)任的條款，則不能追責(zé)。”田慧峰表示。

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